2012年會計職稱考試《中級經(jīng)濟(jì)法》——第五章 合同法律制度

　　強化學(xué)習(xí)二十一、合同的變更和轉(zhuǎn)讓

　　一、合同的變更

　　（一）合同的變更是指合同內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更。

　?。ǘ┖贤淖兏窃诤贤闹黧w不改變的前提下對合同內(nèi)容的變更，合同性質(zhì)并不改變。

　?。ㄈ┊?dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

　?。ㄋ模┖贤淖兏?，僅對變更后未履行的部分有效，對已履行的部分無溯及力。

　　二、合同的轉(zhuǎn)讓

　?。ㄒ唬┖贤D(zhuǎn)讓的概念

　　合同的轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

　?。ǘ┖贤瑱?quán)利轉(zhuǎn)讓

　　1.債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的情形

　　（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓（如委托合同、雇用合同、演出合同）

　?。?）根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓

　?。?）根據(jù)法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓（如最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓）

　　2.程序：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，無須債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。

　　【注意】未經(jīng)通知，在轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間還是有效的

　　3.債務(wù)人的權(quán)利：

　?。?）抗辯權(quán)：債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯可以向受讓人主張，如提出債權(quán)無效、訴訟時效已過等事由的抗辯。

　?。?）抵銷權(quán)：債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

　　（三）合同義務(wù)轉(zhuǎn)移

　　1.定義：在不改變合同義務(wù)的前提下，經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人。

　　2.效力：

　?。?）債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意；否則債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對債權(quán)人不發(fā)生效力，債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行，同時有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)并承擔(dān)不履行或者延遲履行合同的法律責(zé)任。

　?。?）債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。

　?。ㄋ模┖贤瑱?quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓

　　合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

　?。ㄎ澹┓ㄈ嘶蚱渌M織合并或分立后債權(quán)債務(wù)關(guān)系的處理

　　1.當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。

　　2.當(dāng)事人訂立合同后分立的，除"債權(quán)人和債務(wù)人"另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

　　單項選擇題

　　某集團(tuán)公司決定把所屬的A公司的兩個業(yè)務(wù)部門分立，再設(shè)B公司和C公司，并在決定中明確A公司以前所負(fù)的債務(wù)由新設(shè)的B公司承擔(dān)。A公司原欠D公司貨款5萬元，對此，下列作法正確的是（ ）。

　　A.由B公司承擔(dān)債務(wù)

　　B.由ABC三個公司分別承擔(dān)債務(wù)

　　C.由A公司承擔(dān)債務(wù)

　　D.由ABC三個公司連帶承擔(dān)債務(wù)

　　【正確答案】：D

　　【答案解析】：本題考核點是當(dāng)事人分立后的債務(wù)承擔(dān)。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。本題中，債權(quán)人和債務(wù)人A公司并沒有就債務(wù)承擔(dān)達(dá)成約定，因此，債務(wù)人A公司對債權(quán)人的債務(wù)依法應(yīng)由分立后的法人ABC三公司連帶承擔(dān)，內(nèi)部決定對第三人沒有效力。

　　【該題針對“合同的變更和轉(zhuǎn)讓”知識點進(jìn)行考核】